Le 13 août 2018, le président Trump a signé le contrat de John S. McCain.
Loi d'autorisation de la Défense nationale pour l'exercice 2019
"NDAA") devient loi.1 La NDAA contient les
Loi sur la modernisation de l'examen du risque d'investissement de 2018
("FIRRMA") 2, qui est une nouvelle législation qui
Il influe considérablement sur les investissements étrangers aux États-Unis en
Élargissement de la compétence de la Commission de l'investissement en
États-Unis ("CFIUS"). FIRRMA est entré en vigueur en
13 août 2018 et le département du Trésor des États-Unis.
("Trésor") est chargé de la délivrance des documents FIRRMA.
application de la réglementation en permanence. À cette fin, dans
Le 10 octobre 2018, le Trésor a publié deux règlements temporaires. le
La première règle provisoire comprend plusieurs modifications au règlement CFIUS existant
Règlement, 31 C.F.R. Partie 800, pour se conformer aux dispositions de FIRRMA.
qui est entré en vigueur après sa promulgation. La deuxième règle provisoire
établit le programme pilote FIRRMA, qui sera efficace
10 novembre 2018.4 Les réglementations temporaires sont conçues pour
protéger les entreprises de technologie critiques de l'Amérique et
Propriété intellectuelle Cet article explique comment FIRRMA.
Change de manière significative les investissements étrangers dans des sociétés américaines et
le programme pilote temporaire, qui aborde les risques spécifiques de l'efficacité énergétique. UU
Technologies critiques
Contexte: Qu'est-ce que le CFIUS et quels sont les changements pertinents?
sous FIRRMA?
Pour le contexte, le CFIUS est un organisme fédéral interinstitutions des États-Unis.
qui examine les investissements étrangers (ou
Transactions ") dans des sociétés américaines pour la sécurité nationale
transcendance Le comité est présidé par le secrétaire des États-Unis.
Trésor et composé de neuf membres de l’exécutif fédéral.
branche, deux membres de droit et d'autres membres nommés par
Le président des États-Unis. Le CFIUS fonctionne conformément à l’article 721 du titre.
VII de la Defence Production Act de 1950, communément appelée la
Loi Exon-Florio de 1988. En 2007, l’article 721 était sensiblement
révisée par la loi sur les investissements étrangers et la sécurité nationale
2007. Et maintenant, en 2018, l’article 721 a encore été révisé de manière significative
par FIRRMA, entré en vigueur le 13 août 2018.
FIRRMA a approuvé les deux chambres du Congrès avec une écrasante
soutien bipartite et est destiné à assurer que le CFIUS a le
outils nécessaires pour traiter les problèmes de sécurité nationale découlant de
investissements étrangers.6 FIRRMA a considérablement prolongé la durée
"Transactions couvertes" pour inclure désormais quatre nouveaux types de
transactions couvertes: 1) transactions immobilières; 2)
"Autres investissements" qui ne contrôlent pas
"Infrastructure critique", "critique"
technologie "ou" données personnelles confidentielles "en provenance des États-Unis
les gens; 3) modification des droits des étrangers; et 4)
évasion Avant le FIRRMA, l’examen par le CFIUS des
transactions "impliquait toute fusion, acquisition ou acquisition
dans lequel une personne étrangère pourrait prendre le contrôle d’une entreprise américaine. UU
En d’autres termes, le CFIUS était principalement préoccupé par la
Facteur "de contrôle" d'une "entreprise américaine". 8 Comment
La FIRRMA déjà évoquée étend considérablement le CFIUS "
juridiction et le facteur "contrôle" n'est plus
déterminant pour l’examen du CFIUS.
L’élargissement de la juridiction du CFIUS dans le cadre de la FIRRMA a été
principalement pour répondre à la préoccupation que les investisseurs étrangers,
En particulier, les investisseurs chinois obtenaient des informations sensibles basées aux États-Unis.
La technologie et le savoir-faire entrent simplement dans des joint-ventures.
avec des sociétés américaines ou des investissements minoritaires dans celles-ci. Ces
les transactions commerciales n’ont pas déclenché l’examen du CFIUS car
les investisseurs étrangers ne prenaient pas de contrôle aux États-Unis UU
les affaires Par conséquent, l’un des changements les plus remarquables de la
FIRRMA est qu’une transaction couverte inclut désormais "d’autres
"investissements", y compris les investissements étrangers ne donnant pas le contrôle
dans les entreprises américaines qui utilisent des infrastructures critiques aux États-Unis UU., Critique
Technologie, ou données personnelles, si cela donne à l'investisseur étranger
certains droits (comme nous le verrons plus bas).
En outre, comme mentionné ci-dessus, FIRRMA comprend
Types d'opérations couvertes. Les transactions immobilières sont maintenant
Transactions couvertes et sujettes à la revue CFIUS. L'immobilier
Les transactions actuellement couvertes par FIRRMA incluent celles dans lesquelles
Une personne étrangère loue ou achète des biens immobiliers privés ou publics.
soit: 1) dans un port aérien ou maritime; ou 2) à proximité de
une base militaire américaine UU ou une autre installation sensible du gouvernement américain UU
Du point de vue de la sécurité nationale. Transactions immobilières
maintenant, ils incluent les achats de "terres vertes" de terrains vacants,
alors qu'avant ces transactions n'étaient pas couvertes car elles étaient vides
La terre n'est pas une "entreprise américaine". Bien que sous FIRRMA
Les transactions immobilières sont maintenant considérées comme "couvertes"
transactions ", transactions immobilières liées à
Maisons unifamiliales ou immobilier en urbanisation.
régions "(tel que défini par le Bureau du recensement dans la plus récente
recensement) sont exemptés.
❝L’élargissement de la juridiction du CFIUS conformément au
FIRRMA visait principalement à répondre à la préoccupation des étrangers
Les investisseurs, en particulier les Chinois, devenaient
Technologie basée aux USA UU Et le savoir-faire simplement en entrant en commun
entreprendre ou faire des investissements minoritaires aux États-Unis UU
les entreprises❞
En outre, une transaction couverte inclut désormais une personne étrangère
dont les droits ont changé par rapport à une entreprise aux États-Unis, si
entraîne le contrôle étranger des activités aux États-Unis ou est conforme à la
critères d'un "autre investissement", qui est une
Investissement sans contrôle des infrastructures critiques,
technologie critique, ou données personnelles confidentielles des États-Unis.
Enfin, toute transaction ou accord qui est
conçu ou destiné à éluder ou à contourner la juridiction de
Le CFIUS est également soumis au contrôle du CFIUS.
En plus de l’expansion significative de FIRRMA
Les "transactions couvertes" sont maintenant soumises à l'examen du CFIUS,
Une série de changements ont eu une incidence sur les investissements étrangers.
Entre autres, des modifications à la révision et à l’investigation du CFIUS.
processus, qui comprend: 1) la modification des termes du CFIUS pour
rationaliser certaines révisions tout en ciblant stratégiquement d’autres pour
un examen plus approfondi (par exemple, les transactions chinoises); 2) nouvelle présentation
des frais pouvant atteindre 300 000 dollars par transaction12 et un potentiel "rapide"
suivre les tarifs pour accélérer les présentations des parties payantes
une taxe supplémentaire; 3) des ressources supplémentaires pour la dotation en personnel du CFIUS; 13 4)
Le CFIUS a plus de pouvoir pour enquêter sur les transactions pour lesquelles
il n'a pas été notifié; et 5) l'introduction de la "lumière".
Présentations du CFIUS, qui simplifieront le processus de notification du CFIUS
et visent à réduire les ressources et les coûts liés à la réalisation de
remplissage.
Il convient de noter que le CFIUS a maintenant des instructions pour passer en revue à l’étranger.
l'historique de conformité de la personne avec les lois des États-Unis et aussi
évaluer si la transaction proposée pourrait créer
Risques de cybersécurité pour les États-Unis. FIRRMA exige également
Le CFIUS établira des plans officiels pour surveiller les plans d’atténuation imposés.
dans les transactions approuvées et est maintenant habilité à imposer des sanctions
Si les parties ne respectent pas les conditions du plan d'atténuation.
Taxe pour le processus de liquidation du CFIUS.
Programme pilote FIRRMA
Comme discuté ci-dessus, FIRRMA étend le CFIUS "
juridiction compétente pour examiner les "autres investissements" effectués par
étrangers et autorise le CFIUS à mener des programmes pilotes de
Mettre en œuvre les dispositions de FIRRMA. Selon FIRRMA, en octobre.
10 2018 règlements provisoires émis par le Trésor pour mener à bien un projet pilote
Programme, qui autorise le CFIUS à examiner les contrôles étrangers non contrôlés.
Investissements dans des entreprises américaines impliquées dans les technologies critiques.
liées à des industries spécifiques (désignées dans FIRRMA
"Autres investissements").
De plus, le programme pilote rend le programme FIRRMA efficace.
Fourniture de déclarations obligatoires pour les transactions relevant de
La portée spécifique du programme pilote. À partir du 10 novembre
2018, le CFIUS aura le pouvoir d'examiner les critiques non contrôlées
technologie d’investissement étranger, y compris toute participation au capital de
qu'une personne étrangère ait accès à des données personnelles confidentielles
Personnes des États-Unis ou droits de membre / observateur dans un organe directeur.
Le programme pilote entre en vigueur le 10 novembre 2018 et le
Le programme pilote n'affectera aucune transaction: 1) terminée avant
au 10 novembre 2018; ou 2) où, avant le 11 octobre 2018 (i)
Les parties à la transaction ont exécuté un lien écrit
accord ou autre document établissant les conditions matérielles de la
transaction; ii) une partie a fait une offre publique au
les actionnaires à acheter des actions; ou (iii) une partie a demandé des procurations
dans le cadre d'une élection du conseil d'administration ou a demandé la conversion de
titres avec droits de vote convertibles.16 Le programme pilote temporaire
Termine au plus tard le 5 mars 2020.
Dans le cadre du nouveau programme pilote temporaire, les investisseurs étrangers sont désormais
Les déclarations obligatoires sont obligatoires pour les transactions qui tombent.
dans le cadre du programme pilote, faute de quoi, il pourrait en résulter
donner lieu à des sanctions pécuniaires civiles à hauteur de la
transaction. Les déclarations obligatoires sont des notices abrégées.
qui ne devrait généralement pas dépasser cinq pages. Extérieur
Les investisseurs, quel que soit leur pays, sont tenus de rendre obligatoire
déclarations faisant la déclaration obligatoire au moins 45
jours avant la date d'achèvement prévue de la transaction ou par
soumettre un avis conformément aux procédures standard du CFIUS. Le CFIUS va
Nous avons 30 jours pour agir.
Les parties peuvent déterminer si un investissement étranger proposé dans un
Les entreprises américaines déclenchent la déclaration obligatoire en vertu de la
Programme pilote temporaire en déterminant deux questions importantes: 1)
si l'entreprise américaine UU C'est un programme pilote d'EE. UU
défini ci-dessous); et 2) si la transaction est un programme pilote
Opération couverte (telle que définie ci-dessous).
Le programme pilote ne couvre qu’un programme pilote pour les entreprises aux États-Unis, 17
Défini comme toute société américaine qui produit, conçoit, teste,
fabrique, fabrique ou développe une technologie critique qui est
soit: 1) utilisé en relation avec les affaires américaines. UU
activité dans une ou plusieurs industries du programme pilote; ou 2) conçu par
les affaires des États-Unis spécifiquement pour une utilisation dans un ou plusieurs programmes pilotes
Industries En outre, le terme "critique".
technologie "telle que définie par FIRRMA comprend:
- Défense ou articles de défense
Services figurant sur la liste des munitions des États-Unis d’Amérique.
Règlement sur le trafic d'armes ("ITAR"); - Articles inclus dans le magasin.
Liste de contrôle des règlements d'administration des exportations.
("EAR") qui sont contrôlés par des régimes multilatéraux ou
Pour des raisons liées à la stabilité régionale ou clandestine.
écoute - Equipements nucléaires, installations,
Matériaux, logiciels et technologies soumis à la réglementation en matière d'exportation.
par le ministère de l'énergie ou de la réglementation nucléaire
Commission; - Agents et toxines sélectionnés;
et - Émergente et fondamentale.
Technologies contrôlées conformément à la loi sur la réforme du contrôle des exportations.
de 2018.19
Après avoir déterminé que l’investissement proposé dans une EE. UU
entreprise est un programme pilote des États-Unis Affaires, alors les parties doivent
décider si les affaires couvertes des États-Unis impliquées avec des critiques
La technologie est liée aux 27 industries couvertes par le projet pilote.
Programme Le programme pilote couvre 27 industries spécifiques,
identifiés par leurs industries nord-américaines respectives
Code du système de classification (SCIAN) .20 Listes de l’Annexe A21 à la Partie 801
Les 27 industries. Les 27 industries identifiées vont de
Opérations de fabrication d'aéronefs et d'engins spatiaux à la hausse.
sociétés de technologie axées sur les dispositifs de stockage de l'information et
machines à semi-conducteurs; et fabrication de défense comprenant
Véhicules blindés militaires, entre autres.
Enfin, si l’investissement étranger proposé dans une entreprise aux États-Unis
C'est un programme pilote d'EE. UU qui est liée à l'un des 27
Programme pilote de l’industrie, les parties devraient alors évaluer les
structure de la transaction commerciale pour déterminer s’il s’agit d’un
Transactions couvertes par le programme pilote. Un programme pilote couvert
La transaction est définie comme tout investissement couvert par un programme pilote, ou
toute transaction par ou avec toute personne étrangère qui pourrait entraîner
contrôle du programme pilote des entreprises des États-Unis.22 En outre, le
Programme pilote Les investissements couverts sont des investissements dans un projet pilote.
États-Unis Entreprise par laquelle une personne étrangère obtient le contrôle, ou
alternativement, où l'investissement donnerait à l'étranger
onduleur:
- Accès à tout matériel non public.
Informations techniques en possession de l’objectif américain
les affaires - Droits d'adhésion ou droits d'observateur
au conseil d’administration ou à un organe équivalent des États-Unis. UU
entreprise, ou le droit de nommer une personne pour un poste dans
Le conseil d'administration ou un organe directeur équivalent des États-Unis. UU
les affaires o - Toute participation, autre que par
Vote des actions, dans la prise de décision de fond des USA.
activités liées à l'utilisation, au développement, à l'acquisition ou à la diffusion de
technologie critique
En résumé, si un investisseur étranger prend le contrôle d'un programme pilote
États-Unis Entreprise (telle que définie ci-dessus), ou si l'investisseur étranger d'un
Le programme pilote américain ne remplit aucune des trois conditions.
programme pilote d’investissement couvert, puis la société
La transaction est une transaction couverte du programme pilote. Par conséquent, comme
requis par le programme pilote FIRRMA, les parties doivent soumettre une
déclaration obligatoire ou un avis volontaire conformément au
règlements actuels du CFIUS.
conclusion
En résumé, FIRRMA accroît les investissements étrangers (couverts
transactions) qui font l’objet d’un examen par le CFIUS. Le pilote temporaire
Le programme s’applique uniquement aux technologies étrangères critiques non contrôlantes.
Investissements dans le programme pilote d'entreprises aux États-Unis. Comme discuté, FIRRMA
Il étend également la compétence du CFIUS aux transactions impliquant
Actifs et investissements ne donnant pas le contrôle dans des infrastructures critiques.
et des données personnelles sensibles de personnes des États-Unis, et envisage
Déclarations obligatoires pour certaines infrastructures critiques.
minutes Cependant, le programme pilote ne s'applique pas aux
Investissements sans contrôle dans les infrastructures critiques et
Données personnelles confidentielles de personnes en provenance des États-Unis ou de biens immobiliers.
investissements: les réglementations mettant en œuvre ces dispositions de FIRRMA sont
Il devrait être publié à une date ultérieure. Le programme pilote temporaire
Ce n’est qu’un des nombreux règlements que le Trésor sera
Mise en œuvre selon FIRRMA. Tous les règlements futurs.
qui sera mis en œuvre conformément à FIRRMA
Impact des investissements étrangers. Par conséquent, toute entreprise impliquée dans
fusions et acquisitions internationales et autres types d'étrangers
Opérations d’investissement liées au programme pilote d’entreprises des États-Unis.
et toute entreprise américaine spécialisée dans les infrastructures / technologies critiques.
et les données personnelles confidentielles de la population des États-Unis doivent être familiers
Avec FIRRMA et ses règles de développement.
Le contenu de cet article est destiné à fournir une
Guide du sujet. Vous devriez demander des conseils spécialisés.
à propos de vos circonstances spécifiques.